重点分析游戏名称的商标性使用
涉及游戏名称的商标侵权问题,应从商标侵权认定的一般规则出发,结合游戏行业的特点,综合考量是否属于商标性使用、是否导致混淆以及是否存在其他抗辩事由等问题。本文重点分析游戏名称的“商标性使用”和“混淆可能性”两个关键问题。
问题一:是否属于“商标性使用”
实践中,认定商标侵权以构成商标性使用为前提。按照《商标法》第四十八条规定,商标使用应当是“用于识别商品来源的行为”。商标权人如认为他人的行为侵犯了其商标权,其必须证明他人的行为属于商标性使用行为,即他人对于商标权人的商标标识的使用应能够起到区分商品或服务来源的作用,只有符合该前提条件的行为,才有可能侵犯商标权人的注册商标权。
判断游戏名称是否侵犯商标权,同样应当首先考虑该名称是否发挥区分来源的作用,是否属于商标性使用。一般情况下,游戏名称突出使用,具有区分游戏来源的作用,属于商标性使用,但大致有以下两种例外情况。
第一种情况是未突出作为游戏名称使用,难以发挥识别作用。比较典型的是游戏名称仅仅出现在游戏介绍的文字中,或者相关文字主要用以描述游戏的角色、道具、人物名称、故事场景等。在口袋西游等商标案中,原告主张享有芙蓉仙子等24件注册商标的权利,但被告是将相关文字用于描述游戏中角色或道具等,即作为相关角色、道具等的名称,且并未突出使用,客观上不会导致相关公众将上述文字与被告之间形成特定的对应关系,不属于商标性使用。
第二种情况是虽然突出作为游戏名称使用,但仅属于描述性使用。即对相关词汇的使用是基于该文字本身含义,用以描述服务的内容特点等,并非为了指示自己商品或服务的特定来源。典型的如“大富翁”案:“大富翁”主要用来指代“按骰子点数走棋的模拟现实经商之道的游戏”,并且相关公众对此已经熟知。当被告使用“大富翁”时,相关公众并不会将其作为商标识别。类似的情况还有“三代”“保皇”“挖坑”等案:三代游戏、保皇游戏、挖坑游戏等作为特定扑克游戏的通用名称,已被社会公众普遍知悉和接受,相关公众在看到这些词汇时,不能将其作为商标识别,被告使用相关游戏名称不构成商标性使用。
问题二:是否有“混淆可能性”
判断商标侵权以“混淆可能性”为核心,商品(服务)相同或类似、商标相同或近似这两个问题是主要的判断因素。除此之外,注册商标本身的知名度和显著性、被控侵权行为的主观恶意等也是重要考量因素。
第一,被控侵权游戏与注册商标核定商品(服务)是否相同或类似。游戏涉及的商标注册类别主要是第9类“计算机游戏软件”等商品和第41类“在计算机网络上提供在线游戏”等服务。前者主要包括依靠下载客户端在电脑上操作的“客户端游戏”,比如2001年以来《石器时代》《仙境传说》等;后者主要包括基于Web浏览器的网络发展而成的在线多人互动游戏,即“Web游戏”,比如2007年以来的《傲视天地》《神仙道》等。而当前流行的“手游”,比如《刀塔传奇》《炉石传说》等,与前述两类商品或服务均存在紧密联系。当前涉及游戏名称商标侵权的纠纷中,“手游”占有很大比例。若主张侵权方的商标同时注册在这两个类别,相对较为容易判断。比如在“穿越火线”一案中,原告独家享有第9类、第41类穿越火线注册商标使用权。但如果主张权利一方与被控侵权方在两个类别各自享有商标权,则问题变得复杂,需要综合其他因素,结合相关行为正当性等进行判断。
第二,商标相同或近似的判断。相同或近似主要是从游戏名称与注册商标的整体字音、字形以及含义上进行区分。游戏名称商标侵权案例中,比较常见的是核心文字相同,从含义上导致混淆。比如,在“口袋梦幻”一案中,原告注册商标为梦幻西游,由于该商标用于涉及《西游记》题材网络在线游戏服务,故“梦幻”一词是判断商标是否相同、近似的重点。涉案游戏《口袋梦幻》名称中包含了“梦幻”一词,亦用于涉及《西游记》题材网络在线游戏服务,容易造成相关公众误认为涉案游戏来自同一市场主体,或存在经营上、组织上或法律上的关联。
第三,注册商标本身知名度与显著度。注册商标经权利人大量使用、相关公众基于对该注册商标的熟知在看到被控使用行为时更容易联想到在先商标的,混淆可能性更高。涉及游戏名称的商标侵权案件多为这一情形,在“穿越火线”一案中,原告游戏《穿越火线》推出市场较长时间并获得较高市场认知度,被告使用的“穿越火线2”容易使人联想到原告经营的游戏。
第四,恶意因素。商标侵权判定并不以行为人主观过错为要件,但是被控侵权者具有故意攀附在先注册商标知名度等意图的,无疑会增加混淆的可能性。在“穿越火线”一案中,原告经营网络游戏《穿越火线》数年并具有较高的知名度,被告游戏原名为《反恐杀手3——敢死队》,运营数月后改名为《穿越火线2(反恐精英版)》,且没有其他更为该名的合理理由。显然,被告具有攀附原告《穿越火线》商誉的主观目的,其刻意使用“穿越火线2”,很容易使人误认为是《穿越火线》的升级版本。
1.注册文字商标,首先要查询在同类型商标中有没有注册的,有相同或近似是不可以注册的。
2.接下来是提交申请材料。申请人可以去商标局办事大厅按要求递交申请表和其他补充材料办理。可以委托有资质的商标代理机构代为办理,申请时只需要按代理人的要求准备好申请材料即可。
3、审查:接到商标申请资料后,商标局会先审查有关资料是否正确、齐备,费用是否交齐。如果有遗漏的部分,会通知申请人在30天内补正材料。
4、查核:商标局会查核有关商标是否具有显著性。主要是通过检索、分析、对比和必要的调查研究,检查该注册商标是否符合中国商标法律法规的注册规定。时间大概在1年左右。
5、审查结果的结果有3种:①初审公告:实质审查合格后,商标局会发布商标初审公告。②部分驳回并公告:当注册商标申请的部分内容不符合规定的,该部分内容会被驳回,其他为驳回部分会进行初审公告。③全部驳回不予公告:根据商标法的规定,如果申请注册的商标违反了禁注和禁用条款或该商标与他人在先注册的商标相同或近似,商标局会驳回商标申请,被驳回的商标不予公告。
文字商标的优缺点是什么?
优点:1.文字商标同时具有形、音、意,分别用于感目、感耳、感心,能直观的传达信息,便于称呼;2.文字商标的注册成功率较高,因为文字商标查询相对容易,可预先避免与其他商标相似,故通过审查的概率相对较高。
缺点:1.受语言、地域影响程度较大,部分文字商标就难以被当地人记忆和认知,这也是国际品牌一般都会再针对东道国重新注册当地文字商标的原因;2.某些只可意会难以言明的意义,通过图形更容易传达,而文字商标在这类表达上有所欠缺。
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国际商标注册申请资料:
1、填写并加盖公章的中文国际注册申请书;
2、填写并加盖公章或签字的外文国际注册申请书;
3、国内《商标注册证》复印件,或《受理通知书》复印件;
4、如基础注册或申请的商标在国内进行过变更、转让或续展等后续业务,一并提交核准证明复印件;
5、商标图样两张。如是彩色商标,还需附彩色商标图样两张;
6、委托商标代理机构办理的,还应提交商标代理委托书。国际商标注册的条件:商标国际注册是获得商标权的主要途径,注册时,各国商标主管机关将依据本国商标法和国际公约、协定规定的条件审查注册申请人提出的申请,这些法定条件是一个商标获准注册的必备条件,称为商标国际注册条件。商标国际注册条件是商标审查的重要内容。
以下情况不具备显著性特征:
1、商标采用了本行业通用的商品名称或图形;
2、商标采用了地理名称;
3、商标仅由表示商品质量、主要原料,或功能、用途等特点的文字、图形组成;
4、商标由单纯阿拉伯数字组成。国际商标注册申请的要求与国内商标注册相比会更多,所以建议想要申请国际商标注册的朋友做好申请前的准备。
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电视广告,相信每一个人都有看到过,尤其是那些刚刚注册成功的新品牌,他们总是会在电视当中投放很多的广告来打造品牌的知名度。经过这些电视广告的宣传,人们就会增加对这个品牌的印象。所以我们可以知道打造一个企业品牌是非常重要的,但如果你想要打造一个企业品牌,那么我们首先要做的就是注册商标。
如果你说自己根本就不懂得要怎样才能够帮助企业注册商标,那么大家就可以选择商标注册,因为商标注册,他就是一个专门从事这个行业的企业。几乎所有新成立的公司想要注册商标都是选择商标注册。因为当你选择了商标注册,那就意味着我们无形当中就让企业增值了不少。为什么这么说呢?举一个非常简单的例子,一个新的产品要推向市场,他有商标跟没有商标是存在着很大的不同的,如果你是品牌货,那么你的这个产品所售卖的价格就会比普通产品要高出一倍,而且他的受众会非常的广,因为现在的消费者,他们往往更愿意选择一些高质量高品牌的产品,而且在质量跟品牌二者之间,有些消费者更倾向于后者,所以说同类产品之间,即使二者质量相差不多,但我们明显能够看到,已经注册了商标的产品,它的销售额度会比其他产品高上很多,所以这就是企业商标给我们带来的好处。
对于市场来讲,企业商标它就是区分企业等级的一个重要标准。越早注册商标的企业,那么它在市场当中的等级就会越高,而且这些老企业他们旗下都会有划分不同的商标。也就是说,即使是同一个品牌的产品,但是他们也会细化出一些不同的商标。这样的做法其实也有利于防止我们的市场竞争者抢占自己的市场份额。对于企业的运营,它是存在着很多的手段跟方法的,如果你能够掌握好,那么你获得成功就会比别人容易很多,注册企业商标就是一个非常明显的例子。
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